Necesitas Un Pacto De Socios Ahora
En esta sesión exploraremos qué es un pacto de socios y por qué es esencial para startups. Conocerás los aspectos clave que regula, como propiedad intelectual, gobernanza, cláusulas de salida y derechos de los inversores. Además, aprenderás a crearlo desde el inicio, adaptarlo al crecimiento y garantizar estabilidad ante futuros desafíos.
Necesitas un pacto de socios ahora
Este artículo ha sido preparado con el apoyo de José María Baños, fundador de LetsLaw, el despacho de abogados líder en España, especializado en startups y derecho digital.
Muchos emprendedores creen que pueden posponer la creación de este pacto por llevarse bien con sus socios. Este error puede costarles caro en el futuro. El pacto de socios debe estar presente desde el inicio y adaptarse con la entrada de inversores.
El Pacto de Socios es aquel documento que establece las reglas de juego entre los socios de la compañía, en este se menciona como deberán de comportarse todas las partes ante cualquier situación, así como los Roles y Responsabilidades, Decisiones Clave, Distribución de Acciones y Beneficios, Condiciones de Salida, Protección de Derechos, Conflictos y Resolución. Es un documento privado y voluntario que regula cómo se va a organizar la empresa, cómo se van a tomar decisiones y pone soluciones a posibles conflictos.
El pacto ideal es aquel que se guarda en un cajón y nunca se usa. Sin embargo, si un fundador abandona la empresa llevándose sus participaciones, podría causar problemas graves. Tener este documento bien definido evita que situaciones como esta frenen tu crecimiento.
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¿Necesito un pacto de socios en la empresa?
Sí, necesitas un pacto de socios, y es esencial tenerlo desde el principio de tu startup, según lo indica José María. Este documento define las reglas entre los socios y te protege de futuros conflictos. Aunque al inicio todo parezca en orden entre cofundadores, la falta de un pacto puede generar problemas graves cuando la empresa crece o entran inversores.
Contar con un pacto de socios es clave para asegurar el buen funcionamiento de la startup y mantener la confianza entre los socios.
¿Necesito a un abogado? ¿Y si ya tengo un abogado, este contenido debería de importarme?
Sí, es esencial contar con un abogado para supervisar el pacto de socios, pero también es crucial que entiendas las condiciones para valorarlas y negociarlas efectivamente. Aunque tengas un abogado, conocer los términos y su impacto te permitirá participar activamente en las discusiones y proteger mejor tus intereses. Este contenido es vital para cualquier emprendedor que quiera asegurar un acuerdo justo y beneficioso para su startup.
Que aspectos regula un Pacto de Socios
1. La declaración de la propiedad intelectual
La declaración de la propiedad intelectual en un pacto de socios especifica quién posee los derechos sobre las invenciones, tecnologías, marcas, y otras creaciones de la empresa. Se debe incluir para proteger los intereses de la empresa y evitar disputas entre los socios sobre la titularidad y uso de estos activos. Es crucial definir esto al inicio para asegurar que todos los socios entiendan y acuerden cómo se maneja la propiedad intelectual, especialmente si es central al negocio.
2. Distribución del capital social
Uno de los puntos más delicados en una startup es la distribución del porcentaje de participación en el capital social, conocido como la Cap Table. Este reparto puede generar diferencias entre los miembros del equipo, por lo que es crucial acordarlo de forma que todos se sientan cómodos. No hay una fórmula exacta para determinar los porcentajes en el pacto de socios, ya que depende de cada proyecto. Factores a considerar incluyen la cantidad de dinero que cada socio aporta, el tiempo que dedica al proyecto y el rol específico que desempeña, como técnico o comercial. Estos elementos ayudan a asegurar una distribución equitativa y justa de la participación en la empresa.
3. Poderes y gobernanza operativa
El punto de poderes y gobernanza operativa en un pacto de socios define quién tiene la autoridad para tomar decisiones clave en la gestión diaria de la empresa, como contratar y despedir empleados. Este apartado es crucial para evitar conflictos y garantizar una toma de decisiones clara y eficiente. Establece qué socios o directivos pueden tomar estas decisiones, bajo qué condiciones, y si se requiere consenso o la aprobación del consejo de administración. Esto ayuda a mantener una estructura de gestión ordenada y transparente.
4. Funciones en los roles
El apartado de funciones en un pacto de socios describe las responsabilidades específicas de cada socio dentro de la empresa. Detalla los roles operativos, como la gestión financiera, el desarrollo de productos, el marketing, o las ventas, y quién se encargará de cada área. Este apartado es esencial para clarificar las expectativas, evitar solapamientos de tareas y asegurar que todas las áreas críticas del negocio estén cubiertas. Por ejemplo, un socio con el rol de Director Comercial, con un 10% de participación inicial, podría incrementar su participación en un 5% adicional al cumplir ciertos objetivos en el primer y segundo año. Estos objetivos deben ser claramente definidos y cuantificables. Además, es esencial acordar cómo se adquirirá el nuevo porcentaje, ya sea mediante venta o cesión de participaciones, especificando quién proporcionará el porcentaje adicional. Esta estructura promueve el alineamiento de intereses y la motivación para el logro de metas compartidas.
4. Cláusula de exclusividad
El apartado de cláusula de exclusividad en un pacto de socios establece que los socios deben dedicar su tiempo y esfuerzos exclusivamente a la empresa en cuestión y no participar en actividades o negocios competidores. Esta cláusula busca proteger los intereses de la empresa asegurando que los socios no desvíen recursos o información valiosa hacia proyectos externos que puedan competir directa o indirectamente con la empresa. Además, previene conflictos de interés, garantizando que los socios estén plenamente comprometidos con el éxito de la compañía.
5. Cláusula de No Competencia
La cláusula de no competencia en un pacto de socios prohíbe al socio fundador dedicarse a la misma actividad de la startup durante un periodo tras su salida. Esta cláusula protege el negocio al evitar que el fundador compita directamente con la empresa. Es crucial evaluar cuidadosamente su contenido, incluyendo:
- Duración: El tiempo durante el cual se aplicará la prohibición.
- Alcance: La especificidad del sector o actividades prohibidas, por ejemplo, si se limita a un campo específico como la IA médica para diagnóstico de quistes renales.
- Modalidades de Prohibición: Incluye trabajar para competidores, poseer participaciones o actuar como asesor.
Además, esta cláusula a menudo impide que el fundador contrate a empleados o directivos de la startup, evitando así la pérdida de talento clave y asegurando la estabilidad del equipo. Esto protege el capital humano y la continuidad del negocio tras la salida del fundador.
6. Dedicación y Vesting
En el pacto de socios, el apartado de Dedicación y Vesting es fundamental para asegurar el compromiso de los socios fundadores con el proyecto. Este apartado establece que cada socio debe dedicar un tiempo definido al negocio, ya sea a tiempo completo o parcial, según lo acordado, con un enfoque en lograr los objetivos a corto y medio plazo de la empresa.
- Vesting: Este mecanismo regula cómo los socios consolidan su participación en la empresa a lo largo del tiempo. El vesting asegura que los derechos sobre las acciones se adquieran gradualmente, a lo largo de un período de 2 a 5 años. Durante este tiempo, los socios reciben acciones en función de su permanencia o del cumplimiento de hitos específicos.
- Cliff: Se incluye un período de carencia inicial, conocido como cliff, generalmente de 6 a 12 meses, durante el cual no se otorgan participaciones. Si un socio deja la empresa antes de finalizar el cliff, pierde el derecho a sus participaciones. Esto protege a la empresa de socios que puedan abandonar prematuramente.
Este apartado también puede incluir cláusulas de penalización por incumplimiento del compromiso de dedicación, como una opción de compra de las participaciones del socio incumplidor por parte de los demás socios. Esto asegura que solo aquellos que contribuyen de manera sostenida a la empresa se beneficien de su crecimiento y éxito.
Por ejemplo, en el reparto de participaciones de la sociedad, se ha pactado que el 30% de las participaciones corresponden al CTO, el periodo de vesting se fija en 4 años (48 meses) con un cliff de 1 año donde cada mes el CTO adquiere el derecho de disponer un porcentaje del total de participaciones pactadas.
Entonces, calculamos:
% participación/mes = 30% / 48 = 0,6%
% captado = %participación/mes * número de meses
Y definimos el porcentaje de participaciones del emprendedor con derecho de compra del resto de socios como la división entre el porcentaje captado y el porcentaje participaciones.
Siguiendo el ejemplo, en caso de que el CTO decidiese abandonar la startup en el mes 25, tendría un 15.6% (0,6 %*25) de la empresa perdiendo un 47,9 % de las participaciones que había pactado (15,6 % / 30 %) y teniéndolas que vender al resto de los socios.
7. Good Leaver y Bad Leaver
En un pacto de socios, la cláusula del Good Leaver y Bad Leaver define las condiciones bajo las cuales un socio puede salir de la empresa y cómo se gestionarán sus participaciones en función de las circunstancias de su salida.
Un “Good Leaver” es un socio que deja la empresa en condiciones favorables o aceptables, como por razones de salud, jubilación, fallecimiento o por haber cumplido con todas sus obligaciones y metas acordadas. En estos casos, el socio suele tener derecho a recibir el valor justo de mercado de sus participaciones.
Un “Bad Leaver” es un socio que deja la empresa en condiciones desfavorables, como por incumplimiento de sus obligaciones, mala conducta, violación de términos del pacto de socios o por dejar la empresa voluntariamente antes de un periodo acordado sin una razón justificada. En estos casos, las participaciones del socio suelen ser recompradas a un precio significativamente menor, como el valor nominal o el costo inicial de las participaciones.
Estas cláusulas protegen los intereses de la empresa y de los otros socios, asegurando que las salidas se gestionen de manera justa y equitativa, y que se minimicen los impactos negativos en la organización.
7. Phantom shares y ESOP
El apartado de phantom shares y ESOP (Employee Stock Ownership Plan) en un pacto de socios se refiere a los mecanismos para motivar y recompensar a empleados y directivos con una participación en el éxito de la empresa.
- Phantom Shares: Son derechos que simulan la propiedad de acciones, proporcionando beneficios financieros como si fueran acciones reales, sin otorgar propiedad o derechos de voto. Son utilizados para incentivar a empleados clave sin diluir el capital de los socios.
- ESOP: Es un plan que permite a los empleados adquirir acciones reales de la empresa, a menudo con ventajas fiscales y condiciones favorables. Esto no solo alinea los intereses de los empleados con los de los propietarios, sino que también puede mejorar la retención y el compromiso del personal.
En este programa hemos dedicado un artículo específicamente a ello, pero como debe de ser recogido en el pacto de socios, hemos decidido mencionarlo aquí.
¿Cuando debo hacer un pacte de socios?
¿Este puede cambiar ?
El contenido del pacto de socios (que tienen que negociar y firmar todos los socios para que sea válido) cambia y evoluciona con la propia startup a lo largo de sus diferentes fases. Pero, principalmente, lo hace cuando se produce la entrada de inversores. Así, el pacto de socios es la piedra angular de las negociaciones propias de la ronda de inversión en una startup.
El mejor pacto de socios es aquel que se guarda en un cajón y nunca se recurre a este, no obstante, podría darse el caso que uno de los fundadores dejase el proyecto para ir a trabajar en otra empresa y cobrar un salario, y este se llevase consigo mismo todas las participaciones de la startups, causando un conflicto interno en la empresa que implique que los inversores no están interesados en invertir en ti, al haber participaciones “muertas”. En cambio, en este documento que se establecen las condiciones del matrimonio y del divorcio, este problema se hubiese resuelto desde el minuto 1.
¿Debe firmarse el Pacto de Socios ante notario?
No es obligatorio firmar el Pacto de Socios ante notario, pero es recomendable para otorgarle mayor seguridad jurídica. La firma notarial certifica la autenticidad de las firmas y la identidad de las partes, y el notario puede asesorar sobre los términos del documento, ayudando a evitar futuras disputas.
¿Qué ocurre cuando no se tiene un buen Pacto de Socios en una startup?
1. Desacuerdos sin solución clara
La declaración de la propiedad intelectual en un pacto de socios especifica quién posee los derechos sobre las invenciones, tecnologías, marcas, y otras creaciones de la empresa. Se debe incluir para proteger los intereses de la empresa y evitar disputas entre los socios sobre la titularidad y uso de estos activos. Es crucial definir esto al inicio para asegurar que todos los socios entiendan y acuerden cómo se maneja la propiedad intelectual, especialmente si es central al negocio.
2. Confusión en la toma de decisiones
Uno de los puntos más delicados en una startup es la distribución del porcentaje de participación en el capital social, conocido como la Cap Table. Este reparto puede generar diferencias entre los miembros del equipo, por lo que es crucial acordarlo de forma que todos se sientan cómodos. No hay una fórmula exacta para determinar los porcentajes en el pacto de socios, ya que depende de cada proyecto. Factores a considerar incluyen la cantidad de dinero que cada socio aporta, el tiempo que dedica al proyecto y el rol específico que desempeña, como técnico o comercial. Estos elementos ayudan a asegurar una distribución equitativa y justa de la participación en la empresa.
3. Distribución injusta de acciones y beneficios
El punto de poderes y gobernanza operativa en un pacto de socios define quién tiene la autoridad para tomar decisiones clave en la gestión diaria de la empresa, como contratar y despedir empleados. Este apartado es crucial para evitar conflictos y garantizar una toma de decisiones clara y eficiente. Establece qué socios o directivos pueden tomar estas decisiones, bajo qué condiciones, y si se requiere consenso o la aprobación del consejo de administración. Esto ayuda a mantener una estructura de gestión ordenada y transparente.
4. Salida de un socio sin condiciones claras
El apartado de funciones en un pacto de socios describe las responsabilidades específicas de cada socio dentro de la empresa. Detalla los roles operativos, como la gestión financiera, el desarrollo de productos, el marketing, o las ventas, y quién se encargará de cada área. Este apartado es esencial para clarificar las expectativas, evitar solapamientos de tareas y asegurar que todas las áreas críticas del negocio estén cubiertas. Por ejemplo, un socio con el rol de Director Comercial, con un 10% de participación inicial, podría incrementar su participación en un 5% adicional al cumplir ciertos objetivos en el primer y segundo año. Estos objetivos deben ser claramente definidos y cuantificables. Además, es esencial acordar cómo se adquirirá el nuevo porcentaje, ya sea mediante venta o cesión de participaciones, especificando quién proporcionará el porcentaje adicional. Esta estructura promueve el alineamiento de intereses y la motivación para el logro de metas compartidas.
5. Pérdida de confianza de inversores
El apartado de cláusula de exclusividad en un pacto de socios establece que los socios deben dedicar su tiempo y esfuerzos exclusivamente a la empresa en cuestión y no participar en actividades o negocios competidores. Esta cláusula busca proteger los intereses de la empresa asegurando que los socios no desvíen recursos o información valiosa hacia proyectos externos que puedan competir directa o indirectamente con la empresa. Además, previene conflictos de interés, garantizando que los socios estén plenamente comprometidos con el éxito de la compañía.
6. Riesgo de fracaso de la startup
La cláusula de no competencia en un pacto de socios prohíbe al socio fundador dedicarse a la misma actividad de la startup durante un periodo tras su salida. Esta cláusula protege el negocio al evitar que el fundador compita directamente con la empresa. Es crucial evaluar cuidadosamente su contenido, incluyendo:
- Duración: El tiempo durante el cual se aplicará la prohibición.
- Alcance: La especificidad del sector o actividades prohibidas, por ejemplo, si se limita a un campo específico como la IA médica para diagnóstico de quistes renales.
- Modalidades de Prohibición: Incluye trabajar para competidores, poseer participaciones o actuar como asesor.
Además, esta cláusula a menudo impide que el fundador contrate a empleados o directivos de la startup, evitando así la pérdida de talento clave y asegurando la estabilidad del equipo. Esto protege el capital humano y la continuidad del negocio tras la salida del fundador.
El Acuerdo entre cofundadores de Iñaki Berenguer
En un reciente podcast, Iñaki Berenguer, fundador de Coverwallet, explicó que siempre realiza un acuerdo entre cofundadores al iniciar una startup. Este acuerdo cubre aspectos no incluidos en el pacto de socios, como el compromiso de cada miembro, días de vacaciones, viajes de trabajo, horas mínimas de trabajo, la confianza mutua, entre otros aspectos. Este contrato debe de ser firmado por todos. El podcast, te lo recomiendo, lo puedes ver en vídeo aquí.
Adaptación del pacto: Ajustes clave cuando entran inversores
El pacto de socios no es un documento estático: debe adaptarse a medida que la startup evoluciona, especialmente cuando los inversores entran. La entrada de nuevos inversores cambia significativamente la dinámica interna y las reglas de gobernanza de la empresa. Es en este momento cuando el pacto de socios necesita actualizarse para reflejar los nuevos acuerdos y proteger los intereses tanto de los fundadores como de los inversores.
Algunos de los puntos clave que deben revisarse incluyen:
1. Derechos de los inversores
Los inversores suelen exigir cláusulas específicas que les otorguen ciertos derechos sobre decisiones estratégicas de la empresa, como la posibilidad de veto en decisiones clave o asientos en el consejo de administración.
2. Distribución de acciones
La Cap Table se modificará con la entrada de nuevos socios, lo que afectará la distribución de participaciones entre los fundadores y los inversores. Este ajuste debe ser transparente y justo, reflejando el aporte de capital de los nuevos socios.
3. Condiciones de salida y protección de derechos
Los inversores querrán asegurar mecanismos de protección, como cláusulas anti-dilución, y definir las condiciones bajo las cuales pueden vender sus participaciones o exigir una salida.
4,. Gobernanza compartida
Con la entrada de inversores, la gobernanza de la empresa ya no recaerá únicamente en los fundadores. Es esencial detallar cómo se tomarán las decisiones y quién tendrá la última palabra en los asuntos clave.